一九九四年全国律师资格考试卷四

选择题 问答题 实例分析一 实例分析二

一、选择题：在下列各题所提供的答案中，选择出正确的答案，并将相应的字母填入括号内，多选或少选均不得分。（每题 1 分，共 20 分）

1．甲与乙在 A 市签订一购销合同，约定在双方住所地以外的 B 市履行合同。合同尚未实际履行，双方即发生争议。为此，甲应向（ ）（ ）（ ）（ ）法院起诉。
A．甲住所地 B．乙住所地
C． A 市       D． B 市

2．偷税抗税案件，应由（ ）（ ）（ ）（ ）立案侦查。
A．公安机关 B．国家安全机关
C．人民检察院 D．人民法院

3．上海市中级人民法院受理了一个德国人向一个美国人提起的损害赔偿的诉讼，应适用（ ）（ ）（ ）（ ）民事诉讼法。
A．德国 B．美国
C．中国 D．其他第三国

4．行政诉讼中，原则上不停止被诉具体行政行为的继续执行，但在（ ）（ ）（ ）（ ）的情况下，可以暂停具体行政行为的执行。
A．原告向法院申请停止执行
B．被告认为需要停止执行
C．行政机关改变具体行政行为
D．人民法院认为需要停止执行

5．郭某，男，1980年元月出生，于 1994年 5月，因口角将其同学李某杀死，此案应当（ ）（ ）（ ）（ ）审理。
A．公开 B．不公开
C．一般不公开 D．经被害人家属同意可公开

6．公民对某市政府设立的派出机构所作的具体行政行为不服，应以（ ）（ ）（ ）（ ）为被告提起诉讼。
A．该派出机构 B．派出机构的主要负责人
C．派出机构的设立机关 D．批准设立该派出机构的主要负责人

7．某被告不服一审法院驳回管辖异议的裁定提起上诉，在此期间，一审原告向一审法院提出撤诉申请。根据民事诉讼法的规定，正确的作法是（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．一审法院裁定准予撤诉
B．二审法院裁定准予撤诉
C．二审法院先对被告对驳回管辖权异议裁定的上诉作出裁定，一审法院再根据该裁定做出处理
D．二审法院审查一审法院无管辖权，直接移送有管辖权的法院

8．对于不满 18 岁的未成年人犯罪案件，在讯问和审判时，（ ）（ ）（ ）（ ）通知被告的法定代理人到场。
A．可以 B．应当
C．不 D．根据被告人的申请

9．一审判决宣判后，原审人民法院发现判决确有错误，而当事人在上诉期内又未上诉，原审人民法院应当（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．告知当事人提起上诉 B．报请第二审人民法院处理
C．按审判监督程序处理 D．不予处理

10．在某民事诉讼过程中，被告是一名无诉讼行为能力人，按法律规定，其法定代理人依法必须到庭。但经两次传票传唤，该法定代理人无正当理由拒不到庭，法院可以对该法定代理人予以（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．罚款 B．训诫
C．拘留 D．拘传

11．一般情况下行政复议案件以上一级行政机关管辖为原则，但对于（ ）（ ）（ ）（ ）申请复议的案件，则由原行为机关管辖。
A．对国务院各部门所作决定不服的
B．上一级没有相应主管部门的
C．对省级政府所作决定不服的
D．对依法律规定经上级行政机关批准的决定不服的

12．刑事诉讼中的案件当事人有（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．被害人 B．被告人
C．自诉人 D．附带民事诉讼的原告人和被告人

13．侦查人员为了确定某些特征、伤害情况或者生理状态，可以对（ ）（ ）（ ）（ ）的人身进行检查。
A．证人 B．被害人
C．被告人 D．辩护人

14．某公司因个体工商户李某发生债务纠纷，向法院申请诉前保全，查封李某运输汽车一辆。但该公司在法定期间内未对李某起诉，并因保全而给李某造成经济损失。按照民事诉讼法的规定，李某可以（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．向采取诉前保全的法院申请解除保全
B．向采取诉前保全的法院的上一级法院申请解除保全
C．向采取诉前保全的法院起诉要求该公司予以赔偿
D．向采取诉前保全的法院的上一级法院提起诉讼要求该公司予以赔偿

15．仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁
B．进行协商
C．向人民法院起诉
D．提出上诉

16．在行政诉讼中，（ ）（ ）（ ）（ ）属于受案范围内的行政许可案件。
A．拒绝颁发船长职务证书 B．拒绝予以公证
C．拒绝颁发适航证 D．拒绝颁发演出经营许可证

17．在一起购销合同纠纷上诉案件中，一审法院曾依法做出了对被告财产保全的裁定。二审法院受理上诉后，上诉人（一审被告）对财产保全提供了担保。在这种情况下，应当（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．由一审法院裁定解除保全 B．由一审法院判决解除保全
C．由二审法院判决解除保全 D．由二审法院裁定解除保全

18．人民法院可以对（ ）（ ）（ ）（ ）采用独任制审判。
A．偷税、抗税案 B．虐待案
C．遗弃案 D．侮辱诽谤案

19．人民法院对提起公诉的案件进行审查后，可根据情况（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．决定开庭审判 B．退回人民检察院补充侦查
C．要求人民检察院撤回起诉 D．自行补充调查

20．人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，从适用的审判程序来看，（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．如果是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判
B．如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判
C．如果原来是第二审案件，应当依照第二审程序进行审判
D．一律由上级人民法院依照第二审程序进行审判

二、问答题（请根据每题的设问，写明是正确还是错误，并说明理由。每题 2 分，共20 分。）

1．治安行政案件中，复议机关撤销了原处罚决定，被侵害人不服并起诉。人民法院未予受理并告知被侵害人应经复议后再起诉。现问人民法院的处理正确与否？为什么？

2．某中级法院根据债权人的申请，按照民诉法中有关督促程序的规定，向债务人发出支付令。支付令生效后，送到执行庭执行，但债务人提出异议，认为作出该支付令的法院无管辖权。现问债务人的意见是否正确？为什么？

3．某人民检察院自行侦查一个属于自侦的案件。在侦查过程中，检察院发现不应对被告人追究刑事责任，立即作出了不起诉的决定。现问：人民检察院的这种做法是否正确？如认为正确，说明理由；如认为不对，写出认为正确的做法。

4．某甲将自己承包的汽车停放于某停车场，停车场向其收取了保管费，并出具了收据。某甲取车时发现汽车丢失遂向法院起诉，要求该停车场赔偿。法院受理后，又以公安机关已立案侦查为由中止本案诉讼。请问：法院中止这一诉讼的做法是否正确？为什么？

5．在一起行政诉讼中，被告一直未提供作出具体行政行为的主要证据。人民法院据此作出判决：撤销被诉具体行政行为。现问：人民法院在被告未提供主要证据情况下判决撤销被诉具体行政行为的做法是否正确，为什么？

6．原告以被告拖欠借款 10000 元为由向法院起诉，要求被告归还欠款。被告承认曾借原告人民币 10000 元，但 1 个月前已还了 4000 元。因资金一时紧张，余款要求延期归还。原告否认被告还款事实，要求被告出具证据并以 10000 元借据为凭要求被告立即归还全部欠款。现问：原告要求被告举证是否正确？为什么？

7．第二审人民法院审理自诉人提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。现问：这种说法是否正确？为什么？

8．第一审人民法院判决某被告人免除刑事处罚，但在宣判后立即将该人交付所在派出所管制。现问：人民法院的这种做法是否正确？为什么？

9．李某存入银行的大额定期存款 12000 元的存单被盗，遂向法院申请公示催告。法院未予受理。请问法院的做法是否正确？为什么？

10．某律师全权代理一民事上诉案。该律师提交上诉状后，接到法院通知，要求在 7 日内交纳诉讼费，否则视为放弃上诉。半月后，法院通知该律师，因当事人未交纳诉讼费，上诉已按自动放弃处理，原审判决已发生法律效力。该律师则认为法院处理不当，因法院未直接通知当事人交纳费用。问：律师的意见是否正确，为什么？

三、实例分析·第一部分

本部分为实例分析题。请仔细阅读所给实例，然后根据每一实例提出的问题作答。（共 10 题，除另有标明外，每题 3 分，共 29 分。）

1．在一起离婚案件中，原被告住所地均在一个基层法院管辖区域内，但被告已被劳动教养 1 年，其劳动教养地不在该法院辖区内。现问，该案应由哪个法院管辖，简述理由。 （本题 2 分）

2．某县公安局以违反治安管理处罚条例为由，将王某行政拘留 15 天后，又以同一事实为由对王某采取刑事拘留。王某共被关押 25 天。现问，该县公安局将王某并处关押 25 天是否正确？为什么？

3．1992年某渡假村管委会与香港国泰公司签订了合资建设高尔夫球场合同。该合同未订有仲裁条款。后双方为履行该合同发生争议，国泰公司董事长董某给当地政府领导致函反映情况。该函最后称：“出于对您的信任，我们向您反映纠纷情况，以得到你的帮助。我们也将诉诸法律，向仲裁机构或法院提出仲裁或起诉。”渡假村管委会得知信函内容后，立即告国泰公司，表示同意仲裁解决双方的争议，随即向仲裁机构递交了仲裁申请书。但国泰公司收到管委会的来函后，未向仲裁机构提交仲裁申请书，而直接向法院提起诉讼，要求履行合同。现问，该纠纷应由哪个机构处理？并简述理由。

4．王某与李某未领取结婚证而同居，并生下一小孩。乡政府以其违反计划生育政策和法规为由，罚款 2000 元。王某不服，向县计划生育委员会申请复议。县计划生育委员会逾复议期限作出复议决定，维持乡政府的罚款决定。王某遂以县计划生育委员会为被告，并以其逾期复议、违反法定程序为由向法院提起诉讼，要求撤销县计划生育委员会的复议决定，法院未予受理。请根据有关法律规定回答下列问题：法院应否受理此案？为什么？王某应当怎么办？

5．中国公民邓某经美国法院判决离婚，后其回国要与中国公民张某结婚。邓某询问如何办理结婚手续时，某人告诉他婚姻登记机关具有承认外国法院离婚判决的职能，邓某应先向登记机关申请承认，方可结婚。请问：上述答复是否正确，并请简述理由。

6．某法院发现本院已生效的二审刑事判决确有错误，即指令该案第一审人民法院依审判监督程序再审。问：二审法院的做法是否正确，为什么？

7．某法院受理了一起经济合同纠纷案件，当事人在法定期限内提出了管辖权异议，该法院裁定予以驳回。当事人提出上诉，二审法院驳回上诉，维持原裁定。后来该案应一审法院判决，当事人不服提出上诉。在审理中，二审法院发现一、二审驳回管辖权异议确有错误，且一审判决也有错误。现问：此案应如何处理。

8．刘某在农贸市场出售蔬菜，工商局干部谢某认为其摊位影响交通，要求其另找位置。因刘某不肯，双方发生争执。争执中，谢某因刘某抓住称杆不放而用右手猛砍其手腕，致使刘某右桡骨中段骨折。刘某拟向法院提起诉讼要求赔偿损失。现问，刘某应提起何种诉讼？此案被告是谁？该案应如何处理？在回答上述问题时请简要说明理由。

9．在一起债务案件执行程序中，法院依法要变卖被告李某的一辆汽车。李某的一个朋友黄某出具保证书保证被告 10 天内还款，如到期不还，李某所欠债务由他负责偿还。这个保证也得到了原告王某的同意。10 天后李某下落不明，王某要求黄某替李某偿还债务。黄某反悔，不愿还款。原告要求法院处理。请问法院如何处理，并简述理由。

10．邹某犯杀人罪，被二审法院终审判决有期徒刑 15 年。交付执行后，该二审法院发现本案判决确有错误，即按审判监督程序提起再审，再审结果该被告人邹某被判处无期徒刑。现问：本案审判监督程序如何提起？被告人邹某对再审判决不服能否上诉？为什么？

四.实例分析.第二部分 
本部分为实例分析题.请仔细阅读所给实例,然后根据每一实例提出的问题作答.（第1、2题各4分,第3、4题各5分,第5题6分,第六题7分,共31分。）

1.被告王某,女,现年38岁,因伤害罪,被判处无期徒刑。交付执行后,王某所在单位以王某家庭困难,丈夫在外工作,老母病重,女儿年幼等为由,申请将王某暂予监外执行。问:应否同意这一申请,为什么?

2.甲、乙。丙三人于1994年1月5日共同盗窃塑料薄膜,价值5000元。案发后甲、乙二犯逃跑,甲犯归案并如实供述了三人共同盗窃的犯罪事实。乙的妻子和丙的姐姐分别向公安机关陈述了甲、乙、丙三人于1月5日晚到乙丙两家窝藏赃物的经过和赃物的外部特征。根据乙妻、丙姐的陈述,公安机关查获了赃物,所获赃物和失主的陈述和被告甲的供述相互印证,同一认定。请依照法律规定指明本案所收集到的证据为何种类,并指出本案证据那些属于直接证据?

3.王仁、王宜和王理系兄弟,其父母早亡,王宜和王理随长兄一家共同生活。土改时,王宜、王理和王仁一家在A县某村分得房屋6间。5年后,王宜和王理一同去外省B县工作。1991年王仁夫妇先后去世。同年,住C县的王仁之子王云将6间房卖给村民李某。不久王理得知此事,遂向人民法院起诉,要求确认他对房屋的所有权。请问:此案应由哪个法院管辖?哪些人应参加诉讼?各自的诉讼地位是什么?

4.经营烟酒的个体户帅某先后从张某、马某处购进名牌香烟10条。某市公安局到帅某处未声明理由即将其带走讯问,同时将帅某营业执照及烟酒类专卖许可证扣缴一直未还。帅某遂以公安机关非法限制人身自由、扣缴营业执照及酒类专卖许可证为由提起诉讼。在诉讼中,公安局辩称:传唤帅某是为了了解情况;暂扣营业执照及酒类专卖许可证是追赃手段,该行为是刑事诉讼过程中的侦察行为,不属于行政诉讼送案范围。问:本案能否提起行政诉讼?理由是什么?本案应由哪个法院管辖?法院应作何种判决?理由是什么?

5.李广和张宝是同村邻居。1992年7月10日李广向法院诉称:被告张宝房后的5棵梨树是1977年村里买来树种并派工栽活的,应属村里所有,但现在为张宝所占。要求法院判决被告张宝将5棵树退还村里,并将多年所获的受益折款退还。张宝得知李起诉一事,即到李家谩骂,并同李扭打起来。扭打中张宝被李广推倒在地,右手腕骨折。法院经审查后,认为李广同事实无利害关系,并于同月19日作出裁定,对该案不予受理。李广将情况告诉村委会。村委会决定委托李广为诉讼代理人代为诉讼,并向法院提交了授权委托书。李广作为委托代理人以同样事实、理由和要求重新起诉,法院受理了此案。被告张宝在收到起诉书副本后,向法院提出反诉,诉称:自己右手骨折是李广伤害所致,要求李广赔偿全部医疗费用。法院决定将本诉同反诉合并审理。开庭审理后,被告经法院一次口头传唤、一次传票传唤,无正当理由拒不到庭,法庭遂决定对张宝采取拘传的强制措施。法院经过审理，依照事实和法律对本案作出了判决。
  请指出本案在诉讼程序中存在的问题。并简要说明理由。

6．刘某拖欠夏某货款 10 万元，夏某多次催要货款而刘某未给。在催要货款过程中二人发生口角，刘某将夏某殴打致伤。某区公安分局以刘某违反治安管理处罚条例为由，将刘某行政拘留 15 天。刘某不服，经某市公安局复议维持原处罚裁决后，刘某向法院提起诉讼。夏某亦向法院提起诉讼，要求刘某偿还债务。在法院受理此案的过程中，夏某经医院诊断为肾挫伤，遂又以重伤害向法院提出控告，并请求法院裁判刘某赔偿医药费、误工费 600 元。法院受理后，将该案移送公安局。公安局经检察院批准对刘某采取逮捕措施。请问：该案涉及到几种诉讼？法院对本案的处理顺序应当怎样？假设法院对刘某作出有罪判决且生效，夏某与刘某之间的纠纷所涉及的诉讼应如何进行？

                            （陈会林辑）