一九九二年全国律师资格考试试卷二

一、判断下列各题是否正确。正确的在括号内写上"对"，错误的在括号内写上"错"。（每题１分，共１０分）

１．中国和英国两家公司因贸易合同发生纠纷，英国公司向中国涉外仲裁机构提请仲裁，并委托英国律师作为代理人出席仲裁审理。（ ）

２．我国涉外仲裁机构以不公开审理仲裁案件为原则，依仲裁规则也可以不开庭审理。（ ）

３．人民法院审理涉外案件，在特殊情况下，即使当事人没有提出申请也可依职权对国内被告实施财产保全。（ ）

４．经中华人民共和国的涉外仲裁机构裁决的案件，如果该裁决被人民法院裁定不予执行，当事人可以向人民法院起诉。（ ）

５．在民事诉讼中，二审法院只对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，而在刑事、行政诉讼中，二审法院应不受上诉范围的限制，对一审判决进行全面的审查。（ ）

６．在行政诉讼中，被告不一定都是行政机关，原告也可能是行政机关。（ ）

７．在刑事公诉案件中，被害人参加诉讼，认为审判长的近亲属与案件有利害关系的，可以要求审判长回避。（ ）

８．对已发生法律效力的调解书当事人双方不能上诉，但如果提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议内容违反法律的，可以申请再审。（ ）

９．辩护权是被告人的专有权利，律师未经被告人委托或经人民法院指定，就不享有辩护权。（ ）

１０．我国民事诉讼法规定，被告须经两次合法传唤，无正当理由拒不到庭，才能缺席判决。（ ） 

二、在下列各题所提供的答案中，选择出正确的答案，并将相应的字母填入括号内。（每题１分，共２０分）

１．在诉讼中，法律规定由中级人民法院管辖的第一审案件有（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．中国人侵犯外国人合法权益的刑事案件 Ｂ．确认发明专利权的行政案件 
Ｃ．一般涉外民事案件 Ｄ．适用特别程序的民事案件 

２．（ ）（ ）（ ）（ ）只有人民法院才有权强制执行，其它机关无权执行。
Ａ．仲裁机关的裁决书 Ｂ．判决维持的行政判决书 
Ｃ．民事案件判决书 Ｄ．判决管制的刑事判决 

３．除非经过批准，人民法院审理第一审案件的最长期限为（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．刑事公诉案件至迟在受理后一个半月内宣判
Ｂ．行政案件在立案之日起３个月内作出判决
Ｃ．民事简易程序应在立案之日起３个月内审结
Ｄ．民事特别程序案件从立案之日起３０日或公告期满后３０日内审结

４．当事人不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起（ ）（ ）（ ）（ ）内提出上诉。
Ａ．行政判决１５日 Ｂ．刑事判决１１日 Ｃ．民事裁定１０日 Ｄ．行政裁定５日 
５．河北省雄县粮食公司与湖南省茶陵县粮食公司签订了粮食购销合同，合同没有约定履行地点。１９９１年９月，雄县方将５０８袋粮食用汽车运到河北省徐水县火车站。茶陵县粮食公司采购员对粮食验收合格后，由雄县粮食公司交铁路部门承运到长沙，运费由供方自理。茶陵县粮食公司自费用汽车将粮食运至茶陵。该合同的履行地为（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．湖南茶陵 Ｂ．河北雄县 Ｃ．河北徐水 Ｄ．湖南长沙 

６．人民法院可以受理的有关仲裁的案件包括（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．已经仲裁但未发生法律效力的国内经济合同案件
Ｂ．合同中有仲裁条款的未经仲裁的技术合同案件
Ｃ.事后达成书面仲协议的涉外合同案件 
Ｄ．一方向仲裁机关申请仲裁，另一方向人民法院起诉的国内经济合同案件。

７．（ ）（ ）（ ）（ ）可适用调解。
Ａ．行政赔偿案件 Ｂ．刑事自诉案件 Ｃ．技术合同仲裁案件 Ｄ．刑事公诉案件 

８．国际经济往来中的（ ）（ ）（ ）（ ）等票证遗失，票证持有人可以向有管辖权的人民法院申请公示催告。
Ａ．股票 Ｂ．提单 Ｃ．可转让的信用证 Ｄ．汇票 

９．在我国仲裁体系中，合议仲裁庭的组成，可按下列规则进行，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．国内经济合同仲裁由仲裁员二人和仲裁委员会指定的首席仲裁员一人组成仲裁庭
Ｂ．国内技术合同仲裁，由当事人双方在仲裁员名册上各指定一名仲裁员，然后由仲裁机构决定首席仲裁员
Ｃ．涉外仲裁由双方当事人各自在仲裁员名册中指定一名，然后由仲裁委员会主席在仲裁员名册中指定第三名仲裁员为首席仲裁员
Ｄ．涉外仲裁由当事人双方各自委托仲裁委员会主席在仲裁员名册上指定一名仲裁员，仲裁委员会主席在仲裁员名册中指定第三名仲裁员为首席仲裁员

１０．（ ）（ ）（ ）（ ），人民法院可依当事人申请或可依职权决定不公开审理。
Ａ．涉及专有技术的专利侵权案件 Ｂ．不涉及个人隐私的离婚案件 
Ｃ．不满１８岁的未成年人犯罪案件 Ｄ．涉及国家机密的行政案件 

１１．当事人就已经撤销的涉外仲裁案件再次向仲裁委员会提出申请，应当（ ）（ ）（）( ）。
Ａ．按自动撤诉论，不能受理 Ｂ．请当事人向法院起诉 
Ｃ．由仲裁委员会主席决定受理或不受理 Ｄ．由仲裁案件原仲裁庭决定是否受理。 

１２．当事人对下列民事诉讼裁定可提出上诉（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．驳回起诉 Ｂ．财产保全 Ｃ．不予执行仲裁裁决 Ｄ．对管辖权提起异议 

１３．（ ）（ ）（ ）（ ）是诉讼参与人。
Ａ．公诉人 Ｂ．自诉人 Ｃ．鉴定人 Ｄ．辩护人 

１４．人民法院对于自诉案件进行审查后，认为被告人的行为不构成犯罪的，应当（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．宣告无罪 Ｂ．说服自诉人撤回自诉 Ｃ．撤销案件 Ｄ．裁定驳回自诉 

１５．人民检察院依法作出免予起诉的条件有（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．被告人的行为不构成犯罪 Ｂ．依照刑法规定不需要判处刑罚 
Ｃ．依照刑法规定可以免除刑罚 Ｄ．犯罪已过追诉时效期限 

１６．我国法律关于举证责任的规定意味着（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．在刑事公诉案件中，被告人不承担任何举证责任
Ｂ．在行政诉讼中，原告人不承担任何举证责任
Ｃ．在民事诉讼中，举证责任分担的原则是，谁主张谁举证
Ｄ．在事实难以查清或双方提供的证据证明力相当的情况下，承担举证责任的一方承担败诉的风险。

１７．人民检察院对其自行侦查终结的案件，可以作出（ ）（ ）（ ）（ ）的决定。
Ａ．提起公诉 Ｂ．免予起诉 Ｃ．不起诉 Ｄ．撤销案件 

１８．因某省政府违反国务院有关收购蚕茧的规定，国家主管部门经国务院批准处该省一定数量的罚款。如该省政府对此罚款不服，它应该向（ ）（ ）（ ）（ ）起诉。
Ａ．该主管部门所在地的基层人民法院 Ｂ．该省政府所在地的基层人民法院 
Ｃ．北京市中级人民法院 Ｄ．该省政府所在地的中级人民法院 

１９．公民、法人或其他组织单独就损害赔偿向行政机关提出请求，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．只能由行政机关解决 Ｂ．可以直接向人民法院起诉 
Ｃ．可以先由行政机关解决，也可以直接向人民法院提起诉讼
Ｄ．应先由行政机关解决，对行政机关处理不服的，再向人民法院起诉

２０．我国国际经济贸易仲裁委员会，可以根据当事人的申请和我国法律规定，向有关机构提请采取保全措施。这些机构是（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．被诉人所在地的我国法院 Ｂ．仲裁机构所在地的我国法院 
Ｃ．申请人所在地的我国法院 Ｄ．被诉人财产所在地的我国法院 

三、简答下列各题（第１题５分，第２题４分，第３题６分，共１５分）

１．张某未办理卫生许可证，亦未经兽医卫生部门检疫，私自宰杀一匹马、两头驴，加工成熟食后分别卖给甲、乙副食商店。两商店又出售给附近居民，致使１２人食后中毒。县卫生防疫站认为张某应对这起中毒事件负主要责任，两家商店亦应负重要责任。于是，根据有关法律、法规的规定，对张某和两副食商店作出了行政处罚决定。两副食店不服，共同向有关行政机关申请复议。复议机关受理后，经审理，作出维持原具体行政行为的复议决定。两家副食店亦不服，即向人民法院提起行政诉讼。
  现问： ①两副食店不服复议决定向法院提起行政诉讼，谁是被告？ ②在这一行政诉讼案件中，有无第三人？如没有，请说明理由；如有，请指出。 ③人民法院审理此案，应依据和适用哪些法律、法规？ 

２．义乌市某村吴某称，他饲养的１０头牛因饮了受污染的东阳江水而死。市环保局查明东阳江水污染是因衢州市某化学工业公司在东阳市设立的分厂（无法人资格）不合标准的排污所致。 问：吴某可向何地法院提起诉讼？为什么？ 

３．甲单位认为乙单位在同一种商品上，使用了与其注册商标近似的商标，遂向县工商局要求处理乙单位。县工商局责令乙单位立即停止侵权行为，并赔偿甲单位的损失１０万元。乙单位向上级工商管理机关申请复议，复议机关改变县工商局的决定，决定让乙单位赔偿甲单位８万元。乙单位仍不服向人民法院提起诉讼。人民法院受理后，经过审理，认为工商行政管理机关的决定赔偿额过多，于是判决变更，判令乙单位，赔偿甲单位６万元。 问：
（１）乙单位可向何地人民法院起诉？应以谁作为被告？
（２）人民法院的判决是否正确？请说明理由。

四、案例分析（第１题７分，第２题７分，第３题１２分，第４题２９分）

１．某市平畴村农民吴某未经审批扩建其房屋，侵犯了一部分村土地的使用权。村民委员会遂向市政府土地管理局控告，要求拆除吴某扩建的房屋。市土地管理局只决定给予吴某２０００元罚款，村民委员会不服土地管理局的决定。经查，市土地管理局做出决定后半年，既未制作，也未送达行政决定书。
  问：村民委员会可采取民事诉讼还是行政诉讼方式获得解决？被告是谁？理由是什么？

２．被告人刘某因重伤害罪被Ａ县人民检察院提起公诉，Ａ县人民法院在审理过程中，发现被告人还犯有抢劫罪，于是决定延期审理。在延期审理期间，人民法院进行侦查，收集了被告人犯有抢劫罪的确凿证据。之后，法院继续开庭审理，对被告人适用数罪并罚，判处了１２年有期徒刑。在上诉期内，被告人提出了上诉，检察院也提出了抗诉。二审法院经过审查，认为原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，以至量刑过轻。二审法院改判被告人死刑，缓期二年执行。
  问：上述案例在程序上有什么错误，为什么？并说明正确的做法。

３．１９９２年７月１３日凌晨，在杭（州）肖（山）公路上，发生了一起交通肇事案。事故现场有被害人的尸体和被害人骑的摩托车，尸体旁边有被害人的血迹。尸体不远处有汽车急刹车留下的摩擦痕迹。被害人手腕上的手表已被摔坏，时针指在５点５０分。侦查人员对现场进行了勘验，拍摄了一张现场全景照片。法医鉴定结论：被害人系被汽车撞击而死。有妇女张某对侦查人员说，她丈夫告诉她，事故发生时，他行走在离事故现场５０米处，目击一辆解放牌大卡车撞倒被害人后逃离而去。事故现场不远处有里程碑记明事故发生地距肖山１５公里。肖山市交通管理局查明，５点５０分左右曾有二辆解放牌大卡车经过事故现场处。其中有一辆为肖山某厂车辆。经侦查人员察看，该车上有一处漆皮新脱落的痕迹。厂调度证明司机刘某１３日早驾车从杭州返回肖山，下车后脸上有慌张的神色。出车登记表记明司机刘某１３日早５点５５分回厂。侦查人员询问刘某和与司机同车的赵某，两人均否认他们当天早上发生过交通肇事。 问：
  上述案例中，哪些证据属于物证？哪些证据属于书证？哪些证据属于直接证据？哪些证据属于辩护证据？

４．江苏武进县星火公司于１９８９年和广西南宁市新兴公司（集体企业）签订了价值５０万元人民币的食油购销合同。新兴公司转手将大部分食油销售给广西南宁市南建公司，价款５０万元。至１９９０年４月底，星火公司已按合同规定履行完毕，但新兴公司未按合同规定在１９９０年６月底前付款。１９９０年１２月，星火公司与新兴公司又签订了符合法律手续的付款协议，协议商定将新兴公司对南建公司的５０万债权转让给星火公司，一旦南建公司付款，新兴公司即以此笔款项履行对星火公司的付款义务。至１９９１年１２月底，南建公司已付付款期限但未付款，最终使星火公司未能收回５０万元款项。查明：星火公司与新兴公司、南建公司都没有其他债权债务纠纷。 问：
（１）在此阶段，星火公司能否向法院申请支付令，要求新兴公司还款，为什么？
（２）在此阶段，星火公司能否向法院申请支付令，要求南建公司还款；为什么？
  １９９２年２月，新兴公司与南建公司在价款问题上发生了争议，起讼到南宁市中级人民法院，南建公司以食油质量不符合要求为由只同意付给３５万元食油价款。星火公司得知，现南建公司的银行帐号上有６０万元款项，并准备将该款项用于流通。
  问：在此阶段，星火公司应当采用哪些诉讼手段，才能充分保障自己能够收食油价款？其根据是什么？
   南宁市法院经审理后，判决南建公司支付给新兴公司食油价款本金、利息、违约金等共６６万元。南建公司未对判决提出上诉，判决生效。在此判决执行前，又有甲、乙、丙三家法人单位分别向新兴公司申请债权，其中甲８５万元，乙１０万元，丙６０万元。并查明：新兴公司在与星火公司签订还款协议之前，分别与甲、乙、丙签订了三份同样的还款协议，这些协议都商定用其对南建公司的债权履行付款义务。至此，新兴公司经营已严重亏损，无力清偿这些债务。 问：
（１）在此阶段，星火公司为尽可能实现债权，应当向法院提起哪种民事诉讼程序？在这种程序中，星火公司应当主动采取哪些诉讼行为？
（２）星火公司拟提起的诉讼程序，对新兴公司的民事法律地位和民事法律行为有何影响？在这种程序中，星火公司的债权在法律上将发生什么变化？
（３）在星火公司拟提起的诉讼程序中，人民法院应当或可以进行哪些诉讼行为？请简要回答。
  查明，新兴公司除未执行的６６万元债权外，尚有一辆已抵押给乙的价值５万元的北京吉普车，其他财产共折价４０万元。新兴公司除欠星火公司５０万元，甲８５万元，乙１０万元，丙６０万元外，尚欠税款４万元。法院为办理该案件共花费２万元。
  问：通过这种诉讼程序，星火公司能收回多少万元的债权，为什么？

                       （陈会林 辑）