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2000年律师考试 试卷四 本试卷为实例分析题，请仔细阅读各题，简要回答每一实例所提出的问题（共 １０题）。 一、（本题１１分）
甲、乙、丙合伙经营一水果店，取名为“满意水果店”，负责人为甲。甲、乙、 丙约定的出资比例和分成比例均为４:３:３。１９９９年７月的一天，因丙外出， 甲与乙商议后与果农丁签订了一份水果购买合同。因水果店流动资金不够，甲决定 向银行贷款１０万元，银行要求提供抵押担保，甲以水果店所有的一辆“尼桑”货 车作抵押，但未办理登记。后因水果店无力偿还银行贷款，银行欲行使抵押权。为 此发生纠纷。经查：（１）合伙协议约定，凡５万元以上的业务须经甲、乙丙三人 一致同意；（２）甲曾在一次诉讼中免除了戊对水果店的２万元债务；（３）水果 店除欠银行１０万元以外，尚欠庚、己各２万元债务；水果店的财产价值仅值１０ 万元。
请回答下列问题：
１、设银行、庚、己向法院起诉，要求偿还债务应以谁为被告？为什么？
２、该合伙与果农丁所签合同及与银行所签贷款合同效力如何？为什么？
３、该合伙与银行所签抵押合同效力如何？为什么？
４、设乙、丙以甲免除戊的债务未经其同意为由主张无效，甲的免除行为效力 如何？依据何在？
５、设银行、庚、己同时向水果店行使债权，水果店的财产应如何清偿？为什 么？
６、设水果店的债权人银行、庚、己和乙的债权人辛同时向法院起诉，银行、 庚、己主张用合伙财产清偿债权，辛主张用乙在合伙财产中的份额清偿其债权，法 院应优先支持谁的诉讼请求？为什么？
７、设水果店的债权人银行、庚、己向法院起诉后，债权未得到全部清偿，能 否对丙的个人财产进行追偿？为什么？ 二、（本题１０分）
甲街道办事处经所在地某区人民政府批准设立基金会，开展存贷款业务，吸收 了２００万元的存款。１９９７年７月甲与乙公司签订借款合同，约定基金会向乙 发放贷款２００万元，用丙中学所属５０亩划拨土地使用权作抵押，年利率为１５ ％，借期二年。丙中学向甲交付土地使用证后，基金会即按约定向乙公司发放了贷 款。借期届满后，乙公司仅向基金针偿还了２０万元利息。甲即聘请律师索债，律 师查明以下事实：乙公司贷款２００万元用于与丙联营制售数学仪器，联营类型为 合同型联营；乙公司营业执照上注明的注册资金为３００万元，股东王某占股份９ ０％，但实际出资仅为１００万元，股东谭某占股份１０％，王某无个人财产，但 和其妻共同开办了丁有限公司，王占股份８０％，丁公司开发有商品房一栋，尚未 出售和抵押。
根据以上情况，回答下列问题：
１、基金会的成立是否合法？为什么？
２、甲与乙公司签订的借款合同是否有效？为什么？
３、土地使用权抵押合同是否有效？理由有哪些？
４、甲是否有权要求丙中学承担清偿责任？为什么？
５、甲能否要求王某对乙公司债务承担责任？为什么？
６、甲能否要求谭某对债务承担责任？为什么？
７、甲能否在诉讼中要求法院直接查封丁公司的房产？为什么？
８、法律是否保护甲的债权？为什么？ 三、（本题９分）
某甲和某工厂订立一份买卖汽车的合同，约定由工厂在６月底将一部行驶３万 公里的卡车交付给甲，价款３万元，甲交付定金５０００元，交车后１５日内余款 付清。合同还约定，工厂晚交车一天，扣除车款５０元，甲晚交款一天，应多交车 款５０元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金６０００元。合同订立后， 该卡车因外出运货耽误，未能在６月底以前返回。７月１日，卡车在途经山路时， 因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，工厂对卡车进行了修理，于７月１ ０日交付给甲。１０天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机 经过大修理，遂请求退还卡车，并要求工厂双倍返还定金，支付６０００元违约金，
现请回答下列问题：
１、汽车买卖合同是否有效？
２、卡车受损，损失应由谁承担？
３、甲能否按照《消费者权益保护法》请求双倍赔偿？
４、甲能否要求退车？
５、甲能否请求工厂支付违约金并双倍返还定金？
６、甲能否请求工厂赔偿经营损失？
７、甲能否同时请求工厂支付６０００元违约金和支付每天５０元的迟延履行 违约金？ 四、（本题１０分）
某甲有限责任公司，经营塑料产品的制造、加工和买卖，总资产１２００万元，
１、以甲公司名义投资３００万元，与乙公司组成合伙企业；
２、以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资３５０万元；
３、以甲公司名义发行１５０万元公司债券；
４、以甲公司财产为个体户张某的债务提供担保。
请判断董事会的上述决定是否合法，依据何在？ 五、（本题８分）
海南省天南公司与海北公司于１９９８年６月签订了一份融资租赁合同，约定 由天南公司进口一套化工生产设备，租给海北公司使用，海北公司按年交付租金。 海南省Ａ银行出具担保函，为海北公司提供担保。后来天南公司与海北公司因履行 合同发生争议。
请根据以下设问所给的假设条件回答问题：
１、如果天南公司与海北公司签订的合同中约定了以下仲裁条款：“因本合同 的履行所发生的一切争议，均提交珠海仲裁委员会仲裁”，天南公司因海北公司无 力支付租金，向珠海仲裁委员申请仲裁，将海北公司和Ａ银行作为被申请人，请求 裁决被申请人给付拖欠的租金。天南公司的行为是否正确？为什么？
２、如果存在上问中所说的仲裁条款，天南公司能否向人民法院起诉海北公司 和Ａ银行，请求支付拖欠的租金？为什么？
３、如果本案通过仲裁程序处理，天南公司申请仲裁委员会对海北公司的财产 采取保全措施，仲裁委员会应当如何处理？
４、如果本案通过仲裁程序处理后，在对仲裁裁决执行的过程中，法院裁定对 裁决不予执行，在此情况下，天南公司可以通过什么法律程序解决争议？ 六、（本题１２分）
Ａ县甲借给Ｂ县乙１０万元，Ｂ县乙借给Ｃ县丙２０万元，此两项借款均已届 还款期限，甲急于用款，但经调查了解乙无力还款，便多次催促乙向丙索还欠款， 乙置之不理。
请问：
１、在已知乙无力还款的情况下，甲欲实现债权，可行使何种权利？
２、甲基于第１问中所指的权利，如果提起诉讼，如何确定乙和丙的诉讼地位？
３、甲提起第２问中所指的诉讼，什么地方的人民法院具有管辖权？
４、假设甲提起第２问中所指的诉讼，法院受理后，Ｄ县丁又提出乙欠其５万 元货款，到期无力归还，因此，丁采取与甲同样的实现债权的方式，向该法院起诉。这种情况下，法院对甲和丁各自提起的诉讼如果合并审理，甲和丁在民事诉讼上是
５、假设甲提起第２问中所指的诉讼，但没有足够的证据证明乙与丙之间存在 借贷关系，法院是否应当受理起诉？为什么？
６、假设甲提起第２问中所指的诉讼，诉讼过程中法院得知乙与丙之间的借贷 关系存在争议，并根据双方签订的仲裁协议正在进行仲裁，法院对甲提起的诉讼应 当如何处理？为什么？
７、假设出现第４问所述的情况，一审法院判决支持甲和丁的诉讼请求，丙提 起上诉，在第二审程序中甲又向法院提出乙除欠其１０万元借款外，还拖欠货款８ 万元，请求采取同样的诉讼方式实现这一债权，从程序上看，法院应当如何处理这 一诉讼请求？
８、假设在第二审程序中，二审法院发现本案一审的审判长是原告人甲的前妻， 七、（本题１１分）
张某和郭某在赵某开的工厂打工，赵某拖欠张、郭６０００多元的报酬一直不 付。张、郭二人商定后，将赵某１５岁的女儿Ａ骗出，然后带到外地扣押以迫使赵 某支付报酬；在此期间（共２１天），张、郭多次打电话让赵某支付报酬，但赵某 仍然以各种理由拒不支付。于是，张、郭商定将Ａ卖给他人。在张某外出寻找买主 期间，郭某奸淫了Ａ。张某找到了买主陈某后，张、郭二人以６０００元将Ａ卖给 了陈某。陈某买回Ａ后，要与Ａ结为夫妻，遭到Ａ的拒绝；陈某担心Ａ逃走，便将 Ａ关在房间里反锁了一个多月，但Ａ仍不愿意与陈某结婚；陈某后来觉得Ａ年纪小、太可怜，便让Ａ回原居住地与家人团聚。陈某又觉得自己亏了，于是找到了张某，
根据上述案情，分析张某、郭某、陈某的刑事责任。 八、（本题１１分）
赵某（男，１９８３年８月８日生）游手好闲，讲究享乐，为了让经商的父亲 多给一些钱用而费尽心机。２０００年７月７日，赵某让钱某（男，１９８３年６ 月６日生）给自己的父亲打电话，谎称自己被警察抓走了。钱某问为什么要撒谎， 赵某说：“这不关你的事！”钱某给赵某的父亲打了电话。接着，赵某于当日半夜 拿菜刀将自己的左手小指齐指甲根部剁下，然后跑到医院包扎。第二天早晨，赵某 让孙某（男，１９８３年５月５日生）把装有半截手指的信封送到赵家楼下的食杂 店，委托店主交给赵的父亲。中午孙某按赵某的旨意给赵某的父亲打电话：“你的 儿子已经被我们绑架了，拿５０万元来赎人，否则你儿子的便没命了。”赵某的父 亲立即报案，公安机关将赵某、钱某、孙某抓获。赵某在被拘留期间，主动交待了 司法机关还未掌握的另一犯罪事实：赵某于１９９９年４月４日，在盗窃了李某家 ５０００元现金后，为了毁灭罪证而实施了危害公共安全的放火行为。钱某在被拘 留期间也主动交待自己曾于１９９９年３月３日参与一起绑架案，分得赎金３００ ０元。孙某在被拘留期间，检举、揭发了周某的重大犯罪行为，经查证属实。
根据上述案情，回答以下问题：
１、本案中的赵某、钱某、孙某的行为是否构成犯罪？构成何罪？
２、哪些人各具有哪些法定的量刑情节？ 九、（本题１０分）
被告人崔某，１９８０年出生。１９９７年５月７日晚在一路口抢走一下班女 工的提包，后被过路群众抓获，扭送到附近的某人民法院。法院同志认为这是公安 机关管辖的案件，告诉群众应将其扭送到公安局。崔某被扭送到公安局后，公安人 员认为崔某符合拘留条件，遂将其拘留。后公安局于５月１６日向检察机关提请批 准逮捕，但未获批准。公安局认为这一决定是错误的，于是向检察机关提出复议， 但仍未被接受，遂向上一级检察机关申请复核；同时认为崔某态度恶劣，随时可能 逃跑，而且刑事诉讼法规定拘留最长期限为３７天，因此尽管崔某多次提出应当释 放，一直未予批准。直至５月２５日，上级检察机关作出不批准逮捕的决定，才将 其释放。该案于６月２０日由人民检察院提起公诉，在法庭审理中，人民法院认为，应对崔某实施逮捕，于是派法警将其逮捕归案。在庭审过程中，崔某嫌律师辩护不
试分析案例中公、检、法机关行为的不当之处，并说明理由。 十、（本题８分）
某市原有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场，营业执照、卫生许可证、屠宰许可 证等证照齐全。１９９７年国务院发布《生猪屠宰管理条例》，该市政府根据其中 确认并颁发定点屠宰标志牌的规定发出通告，确定只给甲发放定点标志牌。据此， 市工商局将乙、丙两家屠宰场营业执照吊销，卫生局也将卫生许可证吊销。乙、丙、丁三家屠宰场对此不服，找到市政府，市政府称通告属于抽象行政行为，需遵守执行。三家屠宰场提起行政诉讼。
请回答下列问题：
１、市政府的通告属于何种类型的行政行为？理由是什么？
２、谁是此案的被告？理由何在？
３、此案乙、丙、丁是否有权提起行政诉讼？理由是什么？
４、颁发定点屠宰标志牌属于何性质的行为，工商局、卫生局能否据此吊销乙、丙的执照与许可证？ （陈会林辑） |
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